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危機·癥結
法律背景
2016年，兩高發(fā)布了《關(guān)于環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（后稱(chēng)《解釋》），該解釋強調了對危險廢物類(lèi)污染環(huán)境罪的打擊力度，包含“后果特別嚴重”認定情節在內的四個(gè)關(guān)于定罪量刑的具體問(wèn)題。
2020年06月28日，全國人大常委會(huì )審議了刑法修正案（十一）草案，草案共涉及生態(tài)環(huán)境等六大領(lǐng)域，修改、補充刑法30條。首次規定了本罪處以七年以上有期徒刑的具體情形。
2020年07月，最高檢、公安部、生態(tài)環(huán)境部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于嚴厲打擊危險廢物環(huán)境違法犯罪行為的通知》，該通知要求，打擊危險廢物環(huán)境違法犯罪，要加強部門(mén)協(xié)作，并要求各地方制定具體工作方案，集中力量破獲一批重大、典型污染環(huán)境犯罪案件！
2020年07月，山東省生態(tài)環(huán)境廳發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強危險廢物污染防治工作的指導意見(jiàn)》，文件強調，今后會(huì )嚴厲打擊固體廢物環(huán)境違法行為！
近年來(lái)，危險廢物類(lèi)污染環(huán)境罪頻發(fā)，行業(yè)內的中小企業(yè)苦不堪言，壓力倍增，雖然各地區都出臺了一些措施幫助緩解中小企業(yè)處置危險廢物的壓力，但都僅僅是隔靴搔癢，并未從根本上解決問(wèn)題，讓此類(lèi)案件呈現出爆發(fā)的趨勢。
（2017-2019年，危險廢物類(lèi)環(huán)境污染案案件數量）
從筆者對裁判文書(shū)網(wǎng)的檢索結果來(lái)看（見(jiàn)上圖），自該《解釋》公布之后，截止于2019年，此類(lèi)案件的數量已經(jīng)飆升了2倍多，這還不包含大量未在網(wǎng)上公布的案件，真實(shí)發(fā)生的數量可能遠遠超過(guò)這個(gè)數字！
（截止于2020年，危險廢物類(lèi)污染環(huán)境案案件數量的地域排名）
從全國來(lái)看，江蘇、浙江、河北、山東、遼寧五個(gè)省份的案件數量先后位列前五名，對此，該地區的相關(guān)從業(yè)者必須提起應有的重視！
行業(yè)背景
中小企業(yè)的需求并沒(méi)有得到重視。
危險廢物產(chǎn)生企業(yè)多，分布散，需求大，但危險廢物處置企業(yè)主要服務(wù)于大企業(yè)，無(wú)暇顧及這些中小企業(yè)，中小企業(yè)被下游處置企業(yè)“不放在心上”的現象非常嚴重。
危險廢物處置渠道狹窄，“賣(mài)方市場(chǎng)”現象明顯。
相對于有處置需求的企業(yè)來(lái)說(shuō)，具有危險廢物處置資質(zhì)的單位少，處置能力有限，屬于典型的賣(mài)方市場(chǎng)，大多數中小企業(yè)只能尋求第三方中介來(lái)簽訂處置合同，但這樣一來(lái)，中小企業(yè)就極易產(chǎn)生刑事風(fēng)險。
危險廢物處置價(jià)格居高不下，中小企業(yè)負擔重。
雷區·危險
雷區一：危險廢物的認定問(wèn)題
在危險廢物類(lèi)的污染環(huán)境罪中，危險廢物的數量認定、性質(zhì)認定直接關(guān)系到相關(guān)主體的刑事責任。從司法實(shí)踐中來(lái)看，若相關(guān)從業(yè)者僅僅以自己的職業(yè)背景、從業(yè)經(jīng)歷對某個(gè)固體廢物是否屬于危險廢物進(jìn)行判斷是極其危險的，企業(yè)及相關(guān)人員將會(huì )付出極大的代價(jià)，甚至會(huì )面臨牢獄之災。
在筆者團隊辦理的一起發(fā)生在山東省某市的污染環(huán)境案中，當事人想當然地憑借自己多年的行業(yè)經(jīng)驗認為經(jīng)過(guò)高溫破碎處理過(guò)的醫療垃圾不屬于危險廢物，然而，經(jīng)地方環(huán)保部門(mén)層層請示至環(huán)保部之后，環(huán)保部給出了此類(lèi)垃圾屬于危險廢物的認定意見(jiàn)，由此，該當事人及其企業(yè)便被追究了刑事責任。
性質(zhì)認定
對于《國家危險廢物名錄》外的固體廢物，需要根據國家規定的危險廢物鑒別標準和鑒別方法認定，那么對于《國家危險廢物名錄》內的固體廢物是不是就一定屬于危險廢物呢？經(jīng)作者梳理，發(fā)現這個(gè)答案是否定的！最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、生態(tài)環(huán)境部《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件有關(guān)問(wèn)題座談會(huì )紀要》（后稱(chēng)《紀要》）第13條對《國家危險廢物名錄》內的危險廢物的認定進(jìn)行了詳細規定，具體如圖：
筆者發(fā)現，實(shí)踐中對危險廢物的認定存在一個(gè)缺陷，即在某些疑難復雜案件中，由于受到辦案終身責任制的影響，承辦案件的檢察官并不會(huì )將處于“模糊地帶”的固體廢物認定為非“危險廢物”。在某些情況下，生態(tài)環(huán)境部門(mén)會(huì )層層上報，最終到了《解釋》第十四條規定的“機關(guān)認定”部分，即根據國務(wù)院環(huán)保部門(mén)、公安部門(mén)指定的機構出具的報告進(jìn)行認定。然而，這種認定方法就意味著(zhù)，對于地方上是沒(méi)有能力進(jìn)行鑒定的固體廢物，每一個(gè)可能產(chǎn)生這種廢物的企業(yè)都要層層上報至環(huán)保部才能完全避免刑事風(fēng)險。這無(wú)疑是不科學(xué)、低效率的！嚴重違背了罪刑法定原則的明確性要求！
數量認定
《解釋》第13條第二款：“對于危險廢物的數量，可以綜合被告人供述，涉案企業(yè)的生產(chǎn)工藝、物耗、能耗情況，以及經(jīng)批準或者備案的環(huán)境影響評價(jià)文件等證據做出認定?！?/span>
司法實(shí)踐中，對于危險廢物的數量認定，往往要結合危險廢物的運輸鏈條、處置鏈條中的相關(guān)費用、噸數等客觀(guān)證據和主觀(guān)證據來(lái)綜合認定，辦理此類(lèi)案件時(shí)，辯護人可以結合案件中不同鏈條中的數量提出從疑有利于犯罪嫌疑人的意見(jiàn)。其中，對危險廢物的去向的認定也是非常重要的，在筆者辦理的一起污染環(huán)境案中，被告人涉嫌非法處置危險廢物400余噸，經(jīng)詳細研究卷宗材料和實(shí)地調查取證，辯護人提出僅有70余噸危險廢物屬證據確實(shí)充分，剩余部分不排除已經(jīng)被有相關(guān)資質(zhì)的企業(yè)處理的合理懷疑，法院也對該辯護觀(guān)點(diǎn)予以認可，最終被告人被判處3年以下有期徒刑。
雷區二：企業(yè)的高度“注意”義務(wù)
對于某些企業(yè)而言，第一個(gè)“雷區”根本不重要，因為他們本身就是危險廢物產(chǎn)生企業(yè)，或者早已得知自己產(chǎn)生的固體廢物就是危險廢物。對他們而言，最容易讓其產(chǎn)生風(fēng)險的環(huán)節就是危險廢物的處置環(huán)節，在此環(huán)節，可謂“一步一荊棘”，用險象環(huán)生來(lái)形容一點(diǎn)也不夸張。
《解釋》第七條規定：“明知他人無(wú)危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證，向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物，嚴重污染環(huán)境的，以共同犯罪論處?！睆姆l原意來(lái)看，本條對于相關(guān)主體的注意義務(wù)并不要求行為人要做到查驗對方有無(wú)相關(guān)資質(zhì)的這一程度，只要不是明知他人沒(méi)有相關(guān)資質(zhì)，就不涉嫌刑事責任。但從司法實(shí)踐來(lái)看，本條的注意義務(wù)已經(jīng)被擴大了，即需要相關(guān)主體在委托他人進(jìn)行貯存、利用、處置危險廢物時(shí)，必須要對對方的相關(guān)資質(zhì)進(jìn)行查驗，否則便很可能要承擔刑事責任。
對于司法實(shí)踐中的此種觀(guān)點(diǎn)，邏輯如下：
1.委托人有行業(yè)背景及相關(guān)基礎知識，行業(yè)內存在交易習慣。
2.在交易習慣中，當行為人一般委托他人處理危險廢物時(shí)，都會(huì )主動(dòng)查看對方是否有無(wú)相關(guān)資質(zhì)。
3.只要對方?jīng)]有資質(zhì)，行為人就應該是明知的。
因此，作為有意委托他人處置危險廢物的企業(yè)必須提起“十二分”的注意，務(wù)必在委托之前主動(dòng)查驗對方是否有相關(guān)資質(zhì)！
雷區三：何謂“排放、傾倒、處置”？
《刑法》第三百三十八條規定：“違反國家規定，排放、傾倒或者處置……”從法條的字面含義來(lái)看，排放、傾倒或者處置這三個(gè)行為似乎很好理解，并不需要特意說(shuō)明。然而，在《解釋》公布之后的司法實(shí)踐中，這三個(gè)詞的含義卻引發(fā)了很多爭議，相關(guān)企業(yè)處理危險廢物產(chǎn)生很多困難，引發(fā)了很多刑事風(fēng)險，讓企業(yè)這也不是，那也不是，極大地影響了企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)。
據此，《紀要》第8條對排放、傾倒、處置行為的認定提出了明確的標準，即從其行為方式是否違反國家規定或者行業(yè)操作規范、污染物是否與外環(huán)境接觸、是否造成環(huán)境污染的危險或者危害等方面進(jìn)行綜合分析判斷。在這種判斷標準的基礎上，《紀要》提出，對名為運輸、貯存、利用，實(shí)為排放、傾倒、處置的行為應當認定為非法排放、傾倒、處置行為，對相關(guān)行為要追究刑事責任。
雷區四：此罪與彼罪
在此罪與彼罪方面，在危險廢物類(lèi)的污染環(huán)境罪與其他犯罪發(fā)生競合時(shí)，大多數情況下要遵循著(zhù)從一重的處理原則。需要注意的是，在涉及到非法經(jīng)營(yíng)罪與污染環(huán)境罪的關(guān)系上，應當堅持實(shí)質(zhì)判斷和綜合判斷相結合的處理原則，具體如下：
出罪須進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷：
“雖未依法取得危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證，但收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，沒(méi)有超標排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染情形的，不宜以非法經(jīng)營(yíng)罪論處”
對于此條所規定的情形，不能以污染環(huán)境罪、非法經(jīng)營(yíng)罪定罪量刑（（2019）魯0117刑初47號宋某某、莊某某非法經(jīng)營(yíng)案）
入罪須進(jìn)行綜合判斷：
“無(wú)證經(jīng)營(yíng)危險廢物行為屬于危險廢物非法產(chǎn)業(yè)鏈一部分，形成分工負責、利益均沾、相對固定的犯罪鏈條，行為人或者與其聯(lián)系緊密的上游、下游環(huán)節具有排放、傾倒、處置危險廢物違法造成環(huán)境污染的情形，且交易價(jià)格明顯異常的，對行為人可根據案件具體情況在污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營(yíng)罪中，擇一重罪處斷?！?/span>
